Чи потрібно завантажувати додатки до тендерної документації окремими файлами?

У зв’язку із останніми змінами до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон), на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі - Особливості), внесеними постановою КМУ від 05.07.2024 №782, питання замовників: «Чи потрібно завантажувати додатки до тендерної документації окремими файлами?» знову набуло актуальності.

Адже, відповідно до внесених змін згідно постанови КМУ від 05.07.2024 №782, пункт 28 Особливостей доповнено новим абзацом такого змісту: «Тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації».

Отож, у статті розглянемо питання завантаження до електронної системи закупівель не тільки щодо вищезазначених, а усіх додатків до тендерної документації, проаналізувавши норми законодавства, позицію органу контролю та суду.

Норми законодавства

Відповідно до пункту 31 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Пунктом 26 Особливостей визначено, що оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити інформацію, визначену частиною другою статті 21 Закону з урахуванням цих особливостей.

Пунктом 28 Особливостей визначено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

У свою чергу, наказом Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.04.2016 № 680 (далі – Наказ № 680) затверджено, зокрема, Примірну тендерну документацію для процедури закупівлі — відкритих торгів.

Згідно із Наказом № 680 примірна тендерна документація містить:

• обов'язкову інформацію, визначену статтею 22 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон), яка оформлюється у вигляді таблиці, що складається з трьох граф та подається замовником окремим файлом. У графі "1" зазначається нумерація, у графі "2" - перелік складових тендерної документації, у графі "3" - вимоги щодо їх заповнення відповідно до Закону;
• інформацію, що формується замовником шляхом заповнення окремих полів електронних форм електронної системи закупівель;
• додатки, що завантажуються до електронної системи закупівель окремими файлами.

Зміст кожного розділу Примірної тендерної документації визначається замовником.

Зважаючи на зазначене, відмітимо наступне.

По-перше, нормами Закону та Особливостей не визначено вимоги завантажувати в електронну систему закупівель додатки до тендерної документації окремими файлами.

По-друге, Закон, Особливості, зрештою і сам Наказ № 680 не містять жодних положень про те, що Примірна тендерна документація, затверджена уповноваженим органом, є обов’язковою для замовників.

Отже, з аналізу вищезазначених норм, можна зробити висновок, що обов’язкових вимог щодо завантаження в електронну систему закупівель додатків до тендерної документації, в тому числі і передбачених останніми змінами, окремими файлами, законодавство не містить.

Позиція органу контролю

В електронній системі закупівель наявні висновки моніторингу закупівель, в яких орган контролю за результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства в сфері публічних закупівель, встановлює порушення вимог наказу № 680 в частині не завантаження до електронної системи закупівель додатків до тендерної документації окремими файлами, зокрема:

• висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2021-11-29-003088-a
• висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2023-02-10-008996-a
• висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2023-02-13-011422-a

Зважаючи на встановлені порушення за результатами проведених моніторингів у вищезазначених процедурах, бачимо, що окремі офіси Держаудитслужби вважають, що замовники все ж зобов’язані дотримуватися положень Наказу № 680.

У свою чергу, звертаємо увагу, якщо замовник не оскаржує висновок про результати моніторингу до суду, то він зобов’язаний виконати зобов'язання, визначені у такому висновку.

Позиція суду

У справі 120/7003/22 за позовом Служби автомобільних доріг у Вінницькій області до Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, замовник просив визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2021-11-29-003088-a.

Наразі, відповідно до постанови Сьомого апеляційного адміністративного суду від 31.07.2023, колегія суддів дійшла висновку про те, що невиконання замовником положень Наказу №680 щодо завантаження додатків до тендерної документації окремими файлами не порушує вимог Закону №922-VIII, а отже відповідач необґрунтовано зазначив відповідні обставини в якості порушення позивачем законодавства про публічні закупівлі.

Однак, звертаємо увагу, що станом на дату публікації цієї статті, згідно інформації, наявної у Єдиному державному реєстрі судових рішень, справа перебуває на розгляді в Касаційному адміністративному суді Верховного Суду України.

Тобто, позиції Верховного Суду України щодо зазначеного спірного питання наразі немає.

Висновок

Нормами Закону та Особливостей не встановлено обов’язкових вимог завантажувати в електронну систему закупівель додатки до тендерної документації окремими файлами. Таким чином, замовник самостійно приймає рішення: або завантажувати в електронну систему закупівель тендерну документацію з додатками одним файлом або окремими файлами.

У свою чергу, зважаючи на наявність негативних висновків моніторингу, відсутність наразі позиції Верховного Суду України щодо спірного питання, та в цілому задля вбереження від можливого випадку необхідності оскарження висновку до суду, рекомендуємо завантажувати в електронну систему закупівель усі додатки до тендерної документації окремими файлами.

Успішних закупівель!